Договор концессии гк

Что такое коммерческая концессия. разбираем нюансы

Договор концессии гк

СТАТЬЯ: ВСЕ О КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕСИИ

Коммерческая концессия (франчайзинг, франшиза) – отношения между субъектами рынка, где одна сторона – правообладатель (франча́йзер) передает второй стороне – пользователю (франча́йзи) право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав за плату (паушальный взнос).

Суть договора коммерческой концессии отражена в ч. 1 ст.

1027 Гражданского кодекса РФ: по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

По сути, коммерческая концессия это «аренда» коммерческого обозначения или товарного знака.

Договор коммерческой концессии должен быть обязательно заключен в письменной форме, поскольку несоблюдение письменной формы повлечет признание договора ничтожным (п. 1 ст. 1028 ГК РФ). В тоже время, в законодательстве отсутствует требование нотариального удостоверения такого договора, хотя за сторонами сохраняется такое право.

Договор коммерческой концессии является договором консенсуальным, то есть для заключения такого договора требуется достижение соглашения по всем существенным условиям. В качестве существенных для этого вида договора законом установлены условия о предмете и цене.

То есть, в договоре должно быть указано, на какие конкретно объекты интеллектуальной собственности передаются права и в чем заключается характер и содержание этих прав.

Также должны быть установлены пределы использования предоставленных прав – в каком объеме они будут использоваться.

Как уже было сказано выше, существенным условием договора является цена, в виду этого, в договоре коммерческой концессии должны быть указаны сведения о размере и форме денежной выплаты правообладателю исключительных прав.

Причем форма может любая – разовый платеж, периодические выплаты, регулярные отчисления от выручки.

Цена договора коммерческой концессии будет напрямую зависеть от затрат на разработку объекта интеллектуальной собственности, рекламных расходов, расходов на установление и поддержание правовой охраны объекта интеллектуальной собственности и прочего.

Также стоит отметить, что в связи с заключением такого договора у правообладателя могут возникнуть дополнительные траты, например, затраты, связанные с получением разрешительных документов, выбором места реализации товара и пр.

Как видно, срок не входит в число обязательных условий при заключении договора коммерческой концессии. То есть закон допускает заключение договора как с указанием срока его действия, так и без такового.

Обязанности правообладателя и пользователя закреплены ст. 1031 и 1032 ГК РФ. По взаимному согласию сторон договора можно включить любые другие обязанности как для правообладателя, так и для пользователя.

Особенностью договора коммерческой концессии является возможность взаимно ограничить права сторон, касающиеся ведения бизнеса на той или иной территории либо тем или иным способом. В ст. 1033 ГК РФ представлен ориентировочный перечень ограничений.

Естественно, в большинстве своем эти ограничения касаются пользователя, поскольку в силу предоставленных ему прав он теоретически имеет возможность совершать недобросовестные действия.

Например, пользователь не может создавать правообладателю конкуренцию на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии; пользователь может продавать товары / выполнять работы / оказывать услуги только в пределах определенной договором территории и т.д.

Однако, не стоит забывать, что положение договора коммерческой концессии устанавливающий обязанность продавать товары / выполнять работы / оказывать услуги только потребителям, проживающим на территории его деятельности не будет иметь юридической силы.

Для правообладателя также есть немаловажный запрет – запрет на предоставление аналогичных прав другим хозяйствующим субъектам для ведения деятельности в той же местности, что и пользователь.

Предоставление права использования правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в Роспатенте. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся (п. 2 ст. 1028).

Здесь следует особо подчеркнуть, что последствием отсутствия государственной регистрации договора коммерческой концессии в Роспатенте является не недействительность этого договора, а признание несостоявшимся предоставления права.

В судебной практике нередки случаи, когда одна из сторон договора коммерческой концессии обращается в суд с требованием о признании договора недействительным ввиду отсутствия государственной регистрации.

В связи с этим, суды поясняют, что само по себе отсутствие государственной регистрации не влечет недействительность договора коммерческой концессии и как следствие, в удовлетворении исковых требований отказывают.

Так, например, в Постановлении Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 января 2020 г. по делу № А60-55379/2019 суд указал, само по себе отсутствие государственной регистрации договора коммерческой концессии не влечет признания такого договора ничтожным.

В апелляционной жалобе заявитель указывает на то, что договор не был зарегистрирован ответчиком в установленном законом порядке, в связи с чем переход права на использование комплекса исключительных прав считается несостоявшимся.

Данные доводы были отклонены судом ввиду следующего: в абзаце 7 пункта 37 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.

2019 № 10 “О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации” содержится правовая позиция, согласно которой обязательственные отношения из договоров , переход или предоставление права по которым подлежат государственной регистрации , возникают независимо от государственной регистрации (пункты 1 и 2 статьи 433 ГК РФ договор , подлежащий государственной регистрации , считается для третьих лиц заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.
Таким образом, вопреки мнению заявителя жалобы, само по себе отсутствие государственной регистрации договора коммерческой концессии не влечет признания такого договора ничтожным.

Аналогичная позиция была высказана судом и в Решении Арбитражного суда Московской области от 20 ноября 2017 г. по делу № А41-51039/2017, где истец обратился в суд с требованием признать договор коммерческой концессии ничтожным.

Суд в удовлетворении исковых требований отказал, пояснив что согласно п. 1 ст. 1028 ГК РФ договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме, несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным.

Иных оснований считать договор коммерческой концессии ничтожным законодатель не указал. Таким образом, в соответствии с действующим законодательством, договор коммерческой концессии является недействительным, только если не соблюдена его форма.

 Отсутствие государственной регистрации договора не является основанием для признания такой сделки недействительной.

Однако, не стоит забывать, что отсутствие регистрации договора коммерческой концессии хоть и не влечет его ничтожность, зато может создать большие проблемы с налоговой инспекцией по поводу возможности уменьшения облагаемой базы по НДФЛ на сумму расходов, связанных с договором франчайзинга. В Письме Минфина от 07.11.

2006 № 03‑03‑04/1/727 указано, что для признания ежемесячных выплат за пользование объектом интеллектуальной собственности лицензионный договор должен быть зарегистрирован в Роспатенте.

То есть, в случае отсутствия регистрации договора франчайзинга в Роспатенте расходы для целей налогообложения по такому договору доказать налоговой будет сложно.

Но несмотря на это, в судебной практике все же есть решения, где суды отклоняют доводы налоговиков о том, что платежи по лицензионным соглашениям, не имеющих регистрацию не могут быть приняты в расходы. В Постановлении Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 7 октября 2010 г.

по делу N А43-40137/2009 налоговым органом было отказано в предоставлении налогового вычета обществу с ограниченной ответственностью, поскольку налоговый орган счел названный договор незаключенным в связи с отсутствием его государственной регистрации.

Вместе с тем, как было указано, несоблюдение требования о государственной регистрации лицензионного договора, при условии его исполнения сторонами, не лишает общество права на налоговый вычет.

Суды пришли к выводу о том, что налоговый орган неправомерно исключил из состава расходов, уменьшающих налоговую базу при исчислении налога на прибыль, затраты Общества по хозяйственным операциям и уменьшил налоговые вычеты по налогу на добавленную стоимость. Суды указали, что налоговое законодательство не предусматривает в качестве обязательного условия для учета расходов наличие регистрации договоров (соглашений).

Источник: https://zen.yandex.ru/media/id/5f652d08e7df857a69095d9d/chto-takoe-kommercheskaia-koncessiia-razbiraem-niuansy-5f987b82baf78e79e77cdc35

Бухгалтерские и аудиторские термины — Audit-it.ru

Договор концессии гк

Согласно пункту 1 статьи 1027 «Договора коммерческой концессии»  Гражданского кодекса Российской Федерации по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Юридическая природа договора коммерческой концессии

Из вышеупомянутого определения следует, что договор коммерческой концессии по своей юридической природе является:

  1. Консенсуальным – вступает в силу с момента заключения, а исполняется уже после подписания.

  2. Взаимным – обе стороны имеют права и несут обязанности.

  3. Возмездным – наличие материальной выгоды в результате исполнения соглашения у каждой из сторон.

При этом такой договор может быть срочным и бессрочным, то есть он может заключаться на определенный срок, а также без указания такого срока.

Предмет договора коммерческой концессии

Предметом договора являются исключительные права имущественного характера, то есть комплекс исключительных прав на средства индивидуализации:

  • товарный знак, знак обслуживания (статья 1477 ГК РФ);

  • коммерческое обозначение (ст. 1538 ГК РФ);

  • секрет производства (ст. 1465 ГК РФ).

К дополнительным элементам, которые входят в состав предмета концессии, относятся деловая репутация и коммерческий опыт правообладателя.

Стороны соглашения по договору коммерческой концессии

Сторонами договора коммерческой концессии являются правообладатель и пользователь. 

Правообладатель – это лицо, обладающее исключительным правом на товарный знак или коммерческое обозначение, а также другими исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности. 

К таким лицам относятся:

  • коммерческие организации, которые созданы в Российской Федерации;

  • иностранные юридические лица;

  • иностранцы;

  • индивидуальные предприниматели.

Пользователями могут выступать как коммерческие организации, так и индивидуальные предприниматели. Это лица, которые получают право на пользование комплексом исключительных прав.

Отметим, что сторонами договора коммерческой концессии не могут выступать физические лица. Если такое лицо желает воспользоваться комплексом исключительных прав, то оно должно зарегистрироваться, как индивидуальный предприниматель.

Обязанности сторон по договору коммерческой концессии

В круг обязанностей правообладателя входит:

  • передача пользователю документации, относящейся к предмету договора, а также предоставление иной информации, которая необходима для осуществления им своих прав по договору коммерческой концессии;

  • проведение инструктажа для самого пользователя, а также его работников или иных лиц, которые непосредственно будут работать с комплексом исключительных прав.

Кроме этого в договоре коммерческой концессии может быть предусмотрено, что правообладатель обязан:

  • обеспечить государственную регистрацию предоставления права использования предмета договора (уплата пошлины или регистрационного сбора);

  • постоянно оказывать пользователю техническое и консультативное содействие (обучение, повышение квалификации и т.д.);

  • проводить контроль качества товаров, работ или услуг, которые производятся пользователем комплекса исключительных прав (создание некой системы внутренней сертификации).

Пользователь обязан:

  • использовать результаты интеллектуальной деятельности правообладателя;

  • обеспечивать качество производимых им товаров, работ или услуг;

  • соблюдать все инструкции и указания правообладателя, в том числе и внешнего, и внутреннего оформления коммерческих помещений;

  • оказывать покупателям дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать в случае приобретения товара у правообладателя;

  • не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и иную конфиденциальную информацию;

  • предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;

  • информировать покупателей об использовании им результатов интеллектуальной деятельности в силу договора коммерческой концессии.

Форма договора коммерческой концессии

Статья 1028 Гражданского Кодекса РФ указывает на то, что договор коммерческой концессии должен быть оформлен в письменной форме. При несоблюдении таких требований договор считается ничтожным.

Срок действия договора коммерческой концессии

Законодательством не установлено правил по установлению срока договора.

Поэтому стороны вправе указывать в договоре коммерческой концессии определенный срок либо не указывать время действия соглашения.

Регистрация договора коммерческой концессии

Предоставление в пользование исключительными правами подлежит регистрации в уполномоченном органе – Роспатент. Если данное требование не исполняется, то предоставление права пользования считается несостоявшимся.

Отметим, что регистрируется не договор коммерческой концессии, а само предоставление исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации.

Таким образом, отсутствие регистрации не делает договор недействительным. При заключении договора одна сторона может потребовать регистрацию предоставляемых прав. Как правило, данное требование выдвигается стороной, которая намерена использовать предмет исключительных прав в своих целях.

Формы выплат по договору коммерческой концессии

Форма выплат в качестве вознаграждения правообладателю может быть различной, как правило, это единовременное вознаграждение. В течение срока действия договора коммерческой концессии выплачивается роялти, которые определяются как процент от продаж, надбавки к оптовой цене.

Статья 1030 Гражданского Кодекса РФ содержит рекомендательное указание на формы оплаты и расчетов между сторонами договора коммерческой концессии.

Так, выплаты могут осуществляться в форме фиксированных разовых платежей, либо таковые могут быть периодическими. Также возможна такая форма, как отчисления от выручки, наценки на оптовую стоимость товаров.

Данный перечень не является закрытым, форма может быть какой угодно, она определяется сторонами договора коммерческой концессии.

Факторы, влияющие на цену договора коммерческой концессии

К факторам, которые оказывают влияние на формирование цены договора коммерческой концессии, относятся:

  • затраты правообладателя, которые были произведены для получения конечного результата товарного знака, промышленного образца и т.д.;

  • затраты на обеспечение правовой защиты объекта интеллектуальной собственности;

  • затраты на рекламные кампании для целей раскрутки бренда;

  • стоимость страхования объекта интеллектуальной деятельности;

  • уровень правовой охраны объекта (одиночный патент, блок патентов, семейство аналогов и др.)

Роль коммерческой концессии  в экономике страны

Коммерческая концессия позволяет пользователю

  • использовать известное обозначение, товарный знак (бренд) в своей деятельности, что поможет ему быстрыми темпами развивать свою предпринимательскую деятельность; либо

  • получить доступ к навыкам и умениям тех лиц, которые являются правообладателями.

Крупный правообладатель в свою очередь имеет возможность расширить свою деятельность, сделать ее более известной и популярной. А также получать дополнительный доход посредством использования института франчайзинга.

В данном случае в выигрыше остаются и потребители, так как доступ к конечной продукции увеличивается и становится достаточно простым. И, что самое главное, обеспечивается право на качественную продукцию.

Концессия (договор коммерческой концессии): подробности для бухгалтера

  • Изменения в Инструкции № 157н, вступающие в силу с 2021 года … , имущества казны, имущества в концессии, обесценения нефинансовых активов, но … , имущества казны, имущества в концессии, обесценения нефинансовых активов, но … имущество;
    90 – имущество в концессии;
    2) аналитические коды вида …

    Нефинансовые активы, составляющие казну в концессии» (по соответствующим аналитическим счетам). … Нефинансовые активы, составляющие казну, в концессии»), дополнительных аналитических признаков – контрагент … обеспечения и баз данных в концессии».
    Вложения в имущество казны …

  • Изменен Единый план счетов … активов – 90 «Имущество в концессии».

    Задействована данная группа в следующих … производственный и хозяйственный – имущество в концессии»
    101 97
    «Биологические ресурсы – … 95
    «Амортизация транспортных средств в концессии»
    104 96
    «Амортизация инвентаря … производственного и хозяйственного в концессии»
    104 97
    «Амортизация биологических … Нефинансовые активы, составляющие казну в концессии»*
    108 91
    «Недвижимое имущества ..

    . счета для отражения имущества в концессии, права пользования активами, …

  • Изменения в Инструкции №174н. Новые бухгалтерские проводки бюджетного учета … 000 «Основные средства – имущество в концессии» и счета аналитического учета:
    0 … «Машины и оборудование – имущество в концессии»;
    0 101 95 000 «Транспортные … средства – имущество в концессии»;
    0 101 97 000 «Биологические .

    .. «Прочие основные средства – имущество в концессии».
    Изменения в плане счетов. Скорректированы … 90 000 «Амортизация имущества в концессии».
    Во-вторых, изменилось наименование группы … «Вложения в непроизведенные активы в концессии»).
    Добавлен новый счет: 0 106 …

  • Применение новых норм в учете нефинансовых активов …

    Амортизация – имущество в концессии
    Также скорректированы наименования следующих … объекты финансовой аренды
    Имущество в концессии
    Концессия
    – система отношений между государством … Основные средства – имущество в концессии»:
    операции
    Дебет
    Кредит
    Увеличена … операционной аренды), доверительное управление, концессию, на хранение
    0 101 …

    , сервитут, доверительное управление, концессию
    0 103 00 000
    0 … операционной аренды), доверительное управление, концессию
    , на хранение. Одновременно информация …

  • Пять новых СГС: примеры применения … случае если имущество передано в концессию без прекращения права оперативного управления …

    в учетной политике:
    методику учета концессии уполномоченным органом на забалансовых счетах … на балансовых счетах учреждения объекта концессии, переданного без прекращения права оперативного … учета при передаче имущества в концессию без прекращения права оперативного управления …

  • Изменения в забалансовом учете …

    «Сметная стоимость создания (реконструкции) объекта концессии». Этот счет предназначен для учета … инвестиций на создание (реконструкцию) объекта концессии». Счет используется для учета уполномоченным …

  • Обзор изменений в Едином плане счетов и забалансовом учете … «Сметная стоимость создания (реконструкции) объекта концессии» – предназначен для учета суммы инвестиций …

    создание и (или) реконструкцию объекта концессии» – применяется для учета уполномоченным субъектом …

  • Франчайзинг и искусственное дробление бизнеса … независимых франчайзи, заключивших договор коммерческой концессии;
    2) предъявление претензий самому франчайзи … фактуры, характерной для договора коммерческой концессии. Это случаи, когда договор заключен …

    учитывать при заключении договора коммерческой концессии:
    не любой товарный знак можно …

  • В Инструкцию № 157н внесли изменения … 104
    90
    Амортизация имущества в концессии
    104
    29
    Амортизация нематериальных активов … 59
    Амортизация имущества казны в концессии
    106
    90
    Вложения в имущество …

    Нефинансовые активы, составляющие казну в концессии
    108
    91
    Недвижимое имущество концедента … 90 «Основные средства – имущество в концессии»
    101
    02 «Нежилые помещения»
    101 …

  • Изменения в Инструкции № 157н: учет нефинансовых активов … , составляющие казну» 90 «Имущество в концессии» Убрали группу затрат 90 «Издержки …

    добавили группу 90 «Имущество в концессии» к объектам имущества, по группе … » 9 «Амортизация имущества казны в концессии»
    * * *
    Так как с 01.01 …

  • Обзор писем Министерства финансов РФ за сентябрь 2019 года … случае если согласно договору коммерческой концессии иностранная организация оказывает российской организации …

    на основании указанного договора коммерческой концессии, включая права на использование программного …

  • Применение МСФО (IFRS) 16 «Аренда» при исполнении концессионных соглашений в Российской Федерации … «Амортизация внеоборотных активов, полученных по концессии» счета «Затраты по основной деятельности …
  • Актуализируем учетную политику …

    с «Издержки обращения» на «Имущество концессии» и начиная с 2018 г … . применяется для учета переданного в концессию имущества и имущества казны. В …

  • Об изменениях в Инструкции № 157н … , составляющие казну»;
    90 «Имущество в концессии».
    2. По затратам на производство … используется для учета имущества в концессии.
    Изменения в учете основных средств …
  • Изменения в Инструкции № 157н: новое в учете нефинансовых активов … обеспечение и базы данных в концессии», на котором подлежит отражению информация …

Источник: https://www.audit-it.ru/terms/agreements/kontsessiya_dogovor_kommercheskoy_kontsessii.html

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.